杨某某利用未公开信息交易罪一审辩护词

2013-5-28 【字体:↑大 ↓小】 背景色:       
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审判长、审判员:

    受杨某某及其家属的委托,北京盈科律师事务所指派唐红新律师担任杨某某利用未公开信息案一审辩护人。辩护人在开庭之前依法会见了本案被告人,详细查阅了本案案卷,今天依法参加庭审,对公诉机关的罪名没有异议,针对被告人的量刑情节,发表如下辩护意见,望法庭予以采纳:

     一、杨某某如实供述自己的罪行,属法定应当从轻量刑情节

    【法律依据】:

    最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释(1998年5月9日起施行)第四条 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯,如实供述司法机关尚未掌握的罪行,与司法机关已掌握的或者判决确定的罪行属同种罪行的,可以酌情从轻处罚;如实供述的同种罪行较重的,一般应当从轻处罚。

    另,刑法修正案8(2011年5月1日起施行)在刑法第六十七条中增加一款作为第三款:“犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节,但是如实供述自己罪行的,可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行,避免特别严重后果发生的,可以减轻处罚。

    【事实依据】:

    2012年5月4日,杨某某因涉嫌利用未公开信息交易罪被公安部证券犯罪侦查局第一分局刑事拘留。随后公安机关对杨某某进行了多次讯问,并询问了相关证人,收集了大量证据。其侦查重点是怀疑上海紫石公司和张超是杨某某的“老鼠仓”。此时公安机关并不掌握杨并卿利用“陈笑蕊”证券账户进行交易的事实。在公安机关讯问过程当中,杨某某主动供述了“利用未公开信息使用“陈笑蕊”证券账户交易的犯罪事实。

    在法庭审理时,公诉人对于上述案件事实进行了重点核实,有针对性的讯问了对杨某某。对杨某某供述利用“陈笑蕊”证券账户进行交易属于公安机关未掌握的罪行,没有提出反对意见。应当认为,杨某某如实供述司法机关尚未掌握的罪行,且如实供述的同种罪行属较重,符合法定“应当”从轻处罚的规定。

     二、公诉机关指控本案属“情节特别严重”没有法律依据

    1、利用未公开消息交易是刑法修正案(七)新修订的罪名,在1997年刑法没有确定此犯罪,直到2009年2月28日才成为罪名,长达十年时间,利用未公开信息交易根本不构成犯罪,其社会危害性要比内幕交易罪轻的多。

    2、刑法180第一款规定的是,情节严重的,五年以下,情节特别严重的,五年以上十年以下。但是,刑法180条第四款,只有关于“情节严重”的规定,并没有涉及“情节特别严重”的规定。 公诉机关类推适用第一款“情节特别严重”没有法律依据,且违反刑法第三条的规定,即“法律明文规定为犯罪行为的,依照法律定罪处刑;法律没有明文规定为犯罪行为的,不得定罪处刑”。

    3、两高关于内幕交易、泄露内幕信息的司法解释非常明确是针对180条第一款的,所有的条文里面都表明,是对刑法180条第一款的解释,并未涉及到第四款。

    4、结合利用未公开信息交易案的公开判决来看,至今没有一起案件适用情节特别严重,被判处5年以上刑期。

    (1)、2011年1月底,深圳市福田区人民法院对原长城基金公司基金经理韩刚涉嫌利用未公开信息交易案作出公开判决,判处韩刚有期徒刑一年,没收其违法所得并处罚金31万元。(韩刚获利27万元)

    (2)、2011年10月9日,上海市静安区法院以利用非公开信息交易罪,对原光大保德信投资总监许春茂作出一审判决,判处许春茂有期徒刑3年,缓刑3年,并处罚金210万元。许春茂退缴的赃款予以没收(自首,其交易股票68只,获利200多万元)

    (3)、2012年10月23日,重庆市第一中级人民法院判处季敏波犯利用未公开信息交易罪,判处有期徒刑三年,宣告缓刑三年,并处罚金人民币60万元。(成交金额5460万元,获利53万,赔偿西南证券42.2万元。

    (4)、2012年11月,原交银施罗德基金公司投资总监李旭利被判处有期徒刑4年,罚金1800万人民币,其违法所得一千余万予以追缴。(获利1000余万元)综上,杨某某当庭认罪,同意法庭适用刑事案件普通程序简化审,认罪态度好,具有悔罪表现,具有诸多法定、酌定从轻量刑情节。结合本案事实和相关法律规定建议法庭对其在3年以下有期徒刑判处,并适用缓刑。

                                                                                                             北京盈科律师事务所    唐红新

                                                                                                                        2013年1月28日


 

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